Возврат денег за предустановленную ОС: жалоба в антимонопольную службу
[123995, г. Москва, ул. Садовая Кудринская, 11, Д–242, ГСП–5]
Руководителю
Федеральной антимонопольной службы
Артемьеву И.Ю.
ЗАЯВЛЕНИЕ
о нарушении антимонопольного законодательства
[дата] мною было подано заявление в [орган потребнадзора / районный суд] о систематическом нарушении прав потребителя [магазином
/ производителем персональных компьютеров
]. Связаны эти нарушения были с установкой на реализуемые потребителям компьютеры операционной системы Windows Vista компании Microsoft. Производителем ее является ООО «Майкрософт рус» (далее «Microsoft»), его адрес: 125252, г. Москва, Чапаевский пер., д. №14, однако, по условиям заключенного им с производителем компьютера соглашения, производитель, компания [
] приняла ответственность за работу ОС на себя.
При выборе компьютера, который я собрался купить, я столкнулся с тем, что на подавляющее большинство продаваемых ПК устанавливается именно операционная система Windows Vista, без нее можно купить очень маленький перечень моделей. Производитель устанавливает ОС при изготовлении компьютера, выполняя после этого часть работ по технической поддержке и консультированию пользователей. Этого требуют условия стандартного «ОЕМ–соглашения», которое заключает производитель с компанией Microsoft.
К копии операционной системы, установленной на приобретенном мною компьютере, прилагалось «соглашение с конечным пользователем» на ее использование. Оно представляло собой электронный документ, который выводился на экран компьютера при первом запуске системы (Приложение 3). В нем, среди прочего, было написано и о том, что в случае, если я не хочу использовать операционную систему, я могу вернуть ее и получить обратно деньги. Однако, когда я попытался это сделать, оказалось, что порядок такого возврата производителем просто не определен. [Мне порекомендовали вернуть компьютер целиком, на что я не согласен.]
В действиях производителя приобретенного мною компьютера, компании [
] и компании Microsoft, имеются все признаки соглашения, нарушающего закон «О защите конкуренции». Компания Microsoft, являясь крупнейшим производителем программного обеспечения, при его заключении использовала свое доминирующее положение на рынке операционных систем для персональных компьютеров, что позволило ей заставить производителя, компанию [
], заключать с конечными потребителями ПК договор, в котором присутствуют дискриминационные условия.
Сама Microsoft заключает с производителем стандартное «ОЕМ–соглашение» (Приложение 2), дающее производителю право устанавливать операционную систему на собираемые компьютеры. Оно представляет собой договор присоединения, его условия производителем изменены быть не могут. Установленные копии ОС содержат в себе уже упомянутое «лицензионное соглашение с конечным пользователем», и оно также не может быть изменено производителем ПК, несмотря на то, что он, а не Microsoft, является стороной этого договора.
Кроме этого, условия договора запрещают пользователю передавать кому–либо свою копию ОС без того компьютера, на который она установлена. Для того, чтобы связать компьютер и установленную на нем операционную систему, применяется так называемая «лицензионная наклейка», которая наклеивается на корпус компьютера. Поскольку операционная система устанавливается при изготовлении компьютера, то наклейка на его корпус наклеивается тогда же. Я не спорю с тем, что от пользователя, добровольно заключившего договор, производитель компьютера может требовать соблюдения даже такого его условия. Однако, такие действия затрудняют отказ от ОС для тех покупателей, которые не хотят ее использовать, поскольку отклеить наклейку, не повредив ее, невозможно.
Обращаю Ваше внимание на то, что программа для ЭВМ представляет собой результат интеллектуальной деятельности, т.е., объект гражданских прав, предназначенный для введения в оборот. Поэтому заключение лицензионных договоров на использование таких программ попадает под действие закона «О защите конкуренции». При этом рынок операционных систем для персональных компьютеров является самостоятельным, так как только операционные системы различных версий являются взаимозаменяемыми товарами в том смысле, который придает этому понятию п. 3 части 1 ст. 4 упомянутого закона. Операционная система (ОС) представляет собой особую программу для ЭВМ, которая полностью управляет компьютером и обеспечивает работу других программ, без нее компьютер работать просто не будет. Приобретатель готов заменить одну операционную систему только на другую, замена ее на какую–либо прикладную программу невозможна. Поэтому рынок ОС необходимо рассматривать отдельно от всего остального рынка программного обеспечения.
Считаю, что такая массовая установка на реализуемые компьютеры операционных систем противоречит требованиям антимонопольного законодательства по двум основаниям:
1) Компьютеры и программное обеспечение для ЭВМ не являются взаимозаменяемыми товарами. Поэтому продажа компьютеров, с учетом ее ориентации на потребителей–физических лиц должна отвечать требованиям пунктов 1 и 2 статьи 16 Закона РФ «О защите прав потребителя», запрещающих включать в договор условия, ущемляющие права потребителя, а также обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг).
Данное требование законодательства было проигнорировано производителем, компанией [
], поскольку приобретение компьютера обусловлено обязательным заключением лицензионного договора на использование операционной системы [
], а также оказанием потребителю услуги по ее установке на компьютер, которую лично я не заказывал. В свою очередь это является нарушением пункта 5 части 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции», согласно которому запрещается установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары. В данном случае ограничен выбор хозяйствующих субъектов, которые предоставляют операционные системы для персональных ЭВМ произведенных [
].
При приобретении компьютера основное значение для меня как покупателя имеют его характеристики (частота процессора, объем памяти, и т.п.), а не установленная операционная система. ОС на него можно установить любую из числа предназначенных для работы на IBM–совместимых ПК (это могут быть различные версии Windows, Linux, и другие). Действия Microsoft по массовому заключению ОЕМ–соглашений влекут за собой ситуацию, когда производитель такого компьютера устанавливает на него операционную систему, а продавец соглашается заключить договор его купли–продажи только на условиях заключения покупателем другого, «лицензионного» договора на использование установленной операционной системы. В результате этого массово нарушается п. 3 ч. 1 ст. 10 закона «О защите конкуренции», в связи с чем такие действия Microsoft следует считать злоупотреблением доминирующим положением.
2) Соглашение между компанией Microsoft и производителем компьютера, компанией [
] ограничивает конкуренцию между производителями операционных систем для ПК, и нарушает статью 11 закона «О защите конкуренции». Во–первых, в результате такой предустановки мне были навязаны невыгодные условия договора, связанные с покупкой копии операционной системы. К тому же, лицензионный договор на ее использование содержит условия, существенно ограничивающие меня по сравнению с теми правами, которые предоставляет закон (отсутствует установочный диск с копией системы, копия ОС искусственно связывается с компьютером, ограничивается количество сетевых подключений к ПК, и т.д.)
Более подробно все эти условия описаны в [жалобе в территориальное отделение Потребнадзора / исковом заявлении], прилагаемой к данному заявлению (Приложение 1). Такие условия договора явно нарушают п. 5 части 1 ст. 11 закона «О защите конкуренции».
3. В лицензионном договоре на ОС, заключаемом с пользователем компьютера, открытым текстом записано, что он имеет право ее вернуть. Поэтому стоимость ее должна быть указана отдельно при покупке компьютера, то, что так не делается нарушение ст. 12 ЗоЗПП (непредоставление потребителю полной и достоверной информации о товаре).
То, что определить стоимость копии предустановленной операционной системы всетаки возможно, следует из соглашения Microsoft и сборщика компьютера (Приложение 2), которую производитель заключает с корпорацией Microsoft. В ее девятом пункте говорится о том, что ответственность производителя и самой Microsoft ограничена «100% суммы, фактически уплаченной
за пакет». Кроме этого, п. 13 данной лицензии прямо запрещает «назначать отдельную цену» за копию операционной системы. Существование этого условия подтверждает то, что цена на операционную систему может быть выделена из общей цены стоимости компьютера. Это означает, что компания Microsoft вынуждает своих партнеров нарушать закон «О защите прав потребителей», требуя от них заключать с покупателями компьютеров данное соглашение, текст которого не может быть изменен.
4. Кроме этого, компания Microsoft прекратила продажу копий своей ОС Windows XP, на большинство продаваемых компьютеров устанавливается ОС Windows Vista, хотя далеко не все компьютеры удовлетворяют системным требованиям данной ОС. Проще говоря, работа на ПК с маленьким количеством оперативной памяти, низкой частотой процессора, и т.п., под управлением Vista сильно затруднена. Соглашение [производителя] по установке операционных систем с компанией Microsoft явно нарушают п. 7 части 1 ст. 11 закона «О защите конкуренции». На Windows XP все еще имеется спрос, однако, массовая предустановка более дорогой Windows Vista позволяет Microsoft прекратить ее продажи и поддержку.
Также такие действия Microsoft нарушают часть 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции», в частности, ее второй пункт, запрещающий необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами (в нашем случае другими производителями операционных систем для ПК).
Считаю, что имеются все основания признать положение Microsoft на рынке операционных систем доминирующим, в порядке статьи 5 закона «О защите конкуренции».
На основании изложенного, прошу Федеральную антимонопольную службу возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства в отношении компаний Microsoft и [
], в ходе которого:
1. Признать положение компании Microsoft на рынке операционных систем для персональных компьютеров доминирующим, включив ее в соответствующий Реестр хозяйствующих субъектов.
2. Выдать компаниям Microsoft и [
] предписание о прекращении нарушения правил недискриминационного доступа к товарам.
3. Выдать компании Microsoft предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением.
Прошу информировать меня о принятом решении в срок, установленный действующим законодательством.
Приложения:
1. [Жалоба в
отделение Потребнадзора/Исковое заявление в
суд] на
листах.
2. Стандартное ОЕМ–соглашение между компанией Microsoft и [
].
3. Стандартное лицензионное соглашение с конечным пользователем на использование копии Windows, установленной на компьютере.
С уважением,
[подпись]

